היעדר דין וחשבון

כיצד הוכיחו הרשויות הישראליות שהן אינן יכולות לחקור חשדות להפרות של המשפט ההומניטארי הבינלאומי בפעולות ישראל ברצועת עזה

תמונה
חילוץ גופות מבית בח'אן יונס שנפגע בהפצצה. צילום: איבראהים אבו מוסטפא, רויטרס, 21.7.14

"מבצע צוק איתן", שהחל ב-8.7.14, הסתיים לפני ימים ספורים, בהפסקת אש שהחלה ב-26.8.14 בערב. בחלק מהמקרים הפרה ישראל את הוראות המשפט ההומניטארי הבינלאומי, ומעל מקרים רבים אחרים מרחפת עננת חשד כבדה שהוראות אלה הופרו. למרות זאת, בצלם אינו מתכוון לדרוש ממנגנוני החקירה הישראליים הקיימים לחקור חשדות אלה. הסיבה לכך נובעת מניסיונו של הארגון בעקבות אירועי לחימה דומים שהתנהלו בעבר ברצועת עזה – ניסיון המוכיח שלא קיים היום בישראל גוף רשמי המסוגל לבצע חקירות בלתי תלויות של חשדות להפרת המשפט ההומניטארי הבינלאומי.

בשלושה היבטים עיקריים אין מערכת אכיפת החוק הקיימת מסוגלת להתמודד עם חשדות הנוגעים להתנהלות הצבא במתקפות הצבאיות ברצועת עזה:

  1. חקירות של הדרג המדיני ושל הדרג הפיקודי הבכיר בצבא: הדרג המדיני מתווה את המדיניות הכללית שאושרה לצבא והוא מעורב בקבלת החלטות מבצעיות ובאישורן. החלטות אחרות מתקבלות על ידי דרג פיקודי המקביל לזה של הפרקליט הצבאי הראשי (הפצ"ר) או בכיר ממנו. בשני המקרים, לא קיים גוף המסוגל לחקור את חוקיותן של פעולות שאושרו על ידי דרגים אלה.
  2. "הכובע הכפול" של הפצ"ר: מחד גיסא, הפצ"ר נותן ייעוץ משפטי לצבא טרם הלחימה ובמהלכה; מאידך גיסא, הוא האחראי על קבלת החלטה האם לפתוח בחקירות פליליות נגד חיילים. כפל תפקידים זה יוצר ניגוד עניינים מובנה במקרים שבהם ניתנו הנחיות ופקודות המעוררות חשד להפרה של החוק בעקבות ייעוץ של הפרקליטות הצבאית. במצבים מסוג זה, הפצ"ר, שהיה אחראי למתן האישור המשפטי לצעדים החשודים כבלתי חוקיים, נדרש להחליט בדיעבד האם לקיים חקירה פלילית נגדו-עצמו ונגד הכפופים לו.
  3. חקירת אירועים שבהם קיים חשד שחיילים פעלו בניגוד לפקודות הצבא: ברוב המכריע של מקרים אלה מתמקדות החקירות רק בהתנהגותם ובאחריותם של הדרגים הנמוכים בשטח. בשלב הראשון נערך בדרך כלל תחקיר מבצעי, שעל בסיס ממצאיו מתקבלת החלטה האם לפתוח בחקירת מצ"ח. במקרים הבודדים שבהם מוחלט על פתיחת חקירה, מועברים ממצאיה לפרקליטות הצבאית ועליה מוטל להחליט מהם הצעדים, אם בכלל, שיש לנקוט נגד המעורבים. קיום תחקיר מבצעי לפני חקירת מצ"ח מעכב את פתיחת החקירה הפלילית – לפעמים בחודשים ארוכים – ופוגם באמינות העדויות של החיילים שייגבו במסגרתה, לאחר שגרסותיהם נמסרו כבר במסגרת התחקיר. חוקרי מצ"ח אינם יכולים ברוב המקרים להגיע לזירת האירוע והם מתקשים בגביית עדויות מקורבנות או מעדי ראייה פלסטינים. הליכים אלה כה ממושכים עד שלעתים חולפות כמה שנים מיום האירוע ועד להחלטת הפרקליטות הצבאית האם לנקוט צעדים נגד המעורבים.

בצלם נתקל בבעיות אלה בשתי המתקפות הצבאיות האחרונות שניהלה ישראל ברצועת עזה – "עופרת יצוקה" ו"עמוד ענן":

"עופרת יצוקה", דצמבר 2008 – ינואר 2009:

"מבצע עופרת יצוקה" התנהל ברצועת עזה בין 27.12.08 ל-18.1.09. היקף הפגיעה באוכלוסייה האזרחית במהלכו היה עצום: 1,391 פלסטינים נהרגו; לפחות 759 מתוכם – לרבות 318 קטינים (מתחת לגיל 18) – לא השתתפו בלחימה. מספר הפצועים היה גבוה מ-5,300, מהם יותר מ-350 שנפצעו באורח קשה. ישראל גם גרמה נזק עצום לבתי מגורים, למבני תעשייה ולחקלאות, וכן למתקני תשתית של חשמל, ביוב, מים ובריאות. על פי נתוני האו"ם הרסה ישראל יותר מ-3,500 בתי מגורים, וכ-20,000 בני אדם נותרו ללא קורת גג.

עם סיום הלחימה פנו שמונה ארגוני זכויות אדם ישראליים, ובהם בצלם, ליועץ המשפטי לממשלה בדרישה שיקים מנגנון חקירה עצמאי לבדיקת החשדות להפרת הוראות המשפט ההומניטארי הבינלאומי במהלך המבצע. במכתב הצביעו הארגונים על שורה של נושאים שמנגנון החקירה יהיה מחויב לבחון, ובכללם הפגיעה הנרחבת באזרחים, מניעת פינוי הפצועים והרס נרחב של רכוש. הארגונים דרשו כי מנגנון החקירה לא יבחן רק אירועים ספציפיים אלא יתייחס גם להוראות שניתנו לצבא ולמדיניות שלפיה פעל. המכתב הופנה ליועמ"ש ולא לפצ"ר, בשל מעורבותו של האחרון במתן ההנחיות לכוחות בשטח. לדוגמה, במהלך הלחימה פנה בצלם לפצ"ר דאז, תא"ל אביחי מנדלבליט, וטען כי מדיניות הפגיעה המכוונת בבנייני הממשל אינה חוקית שכן בניינים אלה אינם מטרות צבאיות לגיטימיות. בתגובה ענה הפצ"ר כי התקיפות שמבצע הצבא הן חוקיות וכי "צה"ל פועל בליווי של ייעוץ משפטי המיועד להביא בפני מקבלי ההחלטות בצה"ל את ההיבטים המשפטיים הנוגעים לפעילותם, ולהעמיד לרשותם את הכלים המשפטיים להגשמת התכלית המבצעית העומדת בפניהם".

עו"ד רז נזרי מלשכת היועמ"ש מיהר לדחות את דרישת הארגונים והבהיר – פחות משבוע לאחר תום המבצע ובטרם נפתחה ולו חקירה אחת – כי פעילות הצבא הייתה, ככלל, חוקית. לטענתו, "התקיפות שביצע צה"ל ברצועת עזה כוונו נגד פעילי טרור ומטרות צבאיות הקשורות לפעילות הטרור ברצועת עזה, ואשר סיכנו את ביטחונה של מדינת ישראל. זאת, בהתאם לעקרונות דיני הלחימה של המשפט הבין-לאומי". עו"ד נזרי הוסיף, עם זאת, כי הרמטכ"ל מינה קצינים בכירים לצורך ביצוע תחקירים מבצעיים שבמסגרתם ייבדק גם נושא הפגיעה באזרחים. ככל שיש בידי הארגונים טענות נקודתיות על פעולה של הצבא במהלך המבצע, הם מוזמנים לפנות לגורמים הרלוונטיים.

הארגונים חזרו ופנו ליועמ"ש בדרישה שישקול שוב את הדרישה להקמת מנגנון חקירה עצמאי, בשל חומרת החשדות והפגיעה הכה נרחבת באוכלוסייה האזרחית. פנייה דומה נעשתה על ידי כמה פרופסורים למשפטים מאוניברסיטאות בישראל. לאחר כחצי שנה התקבלה תשובת היועמ"ש, אשר דחה את הדרישה בהתבסס על חוות הדעת של אל"ם לירון ליבמן, ראש מחלקת הדין הבינלאומי בפרקליטות הצבאית, ולפיה אין לישראל כל חובה משפטית להקים מנגנון חקירה עצמאי. לפי חוות הדעת, ישראל מחויבת רק לחקור "בתום לב" חשדות להפרות של החוק – חובה שהפרקליטות הצבאית ממלאת.

עד כאן באשר להיעדר חקירה כלשהי ברמת המדיניות. ברמה הפרטנית, בצלם וארגונים אחרים פנו לפרקליטות הצבאית בנוגע לעשרות מקרים ספציפיים שבהם התעורר חשד להפרות של המשפט ההומניטארי הבינלאומי. הפרקליטות הצבאית פתחה בחקירות נוספות מיוזמתה, חלקן בעקבות אירועים שהופיעו בדו"ח ועדת גולדסטון. מעבר לכך, הורה הרמטכ"ל על קיומם של חמישה תחקירים מבצעיים בנושאים שונים – תחקירים שבוצעו על ידי אלופי משנה. שלושה מהתחקירים בחנו אירועים ספציפיים שעסקו בפגיעה במתקנים של האו"ם, בפגיעה במתקנים ובצוותים רפואיים, ובאירועים שבהם נהרגו אזרחים רבים שלא השתתפו בלחימה. שני התחקירים האחרים בדקו סוגיות כלליות: שימוש בפצצות זרחן והריסת מבנים ותשתיות.

הפרקליטות הצבאית לא פרסמה נתונים מלאים בנוגע לממצאי התחקירים שביצעה. כשנה וחצי לאחר סיום "עופרת יצוקה" הגישה ישראל לאו"ם את הדו"ח המסכם את פעילות החקירות שלה. לפי דו"ח האו"ם שנכתב על בסיס דיווח זה, הפרקליטות הצבאית בחנה יותר מ-400 אירועים, שהובילו לפתיחתן של לפחות 52 חקירות מצ"ח. ככל הידוע לבצלם, ישנו לפחות מקרה אחד – שבו נהרגו חמישה בני משפחה – שבנוגע אליו טרם התקבלה החלטה האם לפתוח בכלל בחקירת מצ"ח.

על פי המידע שמסרה הפרקליטות, שלוש חקירות בלבד הסתיימו בהגשת כתבי אישום:

  • כתב אישום הוגש נגד חייל באשמת גניבת כרטיס אשראי. הוא נידון ל-15 חודשי מאסר, מתוכם 7.5 בפועל, ולהורדה בדרגה.
  • כתב אישום הוגש נגד שני חיילים בטענה שהשתמשו בילד בן תשע כבמגן אנושי והורו לו לפתוח תיקים שנחשדו כממולכדים. שני החיילים הורשעו ונידונו לשלושה חודשי מאסר על תנאי ולהורדה מדרגת סמ"ר לדרגת סמל.
  • כתב אישום הוגש נגד חייל בגין "הריגת אלמוני" והתנהגות שאינה הולמת. במסגרת עסקת טיעון הורשע החייל בעבירות של שימוש בלתי חוקי בנשק והתנהגות שאינה הולמת. על החייל נגזרו 45 ימי מאסר בפועל, חצי שנה מאסר על תנאי והורדה בדרגה.

בשלושה מקרים נוספים הועמדו שישה קצינים לדין משמעתי.

לפי ממצאי התחקיר בנוגע לשימוש בפצצות זרחן, כפי שפורסמו בידי הפרקליטות הצבאית, הצבא השתמש כחוק בנשק המכיל זרחן, אם כי ניתנה המלצה, לפנים משורת הדין, שלא להמשיך ולהשתמש באחד מסוגי הנשק שהכיל זרחן שבהם נעשה שימוש ב"עופרת יצוקה".

לסיכום: לאחר פגיעה בהיקף עצום באוכלוסייה האזרחית, יותר מ-300 קטינים הרוגים, עשרות אלפי אנשים שנותרו ללא בית – וחשדות חמורים שפעולות אלה נבעו מהוראות בלתי חוקיות שאושרו על ידי הפרקליטות הצבאית והיועמ"ש – ביצע הצבא מאות תחקירים מבצעיים ופתח עשרות חקירות מצ"ח, אך העונש החמור ביותר שנגזר היה בגין גניבת כרטיס אשראי.

"עמוד ענן", נובמבר 2012

"מבצע עמוד ענן" התנהל ברצועת עזה בין 14.11.12 ל-21.11.12. במהלך המבצע נהרגו 167 פלסטינים. לפחות 87 מהם לא השתתפו בלחימה, ובכללם 32 קטינים. 80% מההרוגים הפלסטינים שלא השתתפו בלחימה נפגעו בארבעת הימים האחרונים של המבצע.

הפגיעות באוכלוסייה האזרחית וברכושה במהלך "עמוד ענן" היו פחותות בהרבה מאלה שנגרמו ב"עופרת יצוקה". הוא נמשך שמונה ימים ונוהל כולו מהאוויר, אולם נראה כי הפגיעה המצומצמת יותר באוכלוסייה האזרחית נבעה גם משינוי במדיניות הפתיחה באש שנקט הצבא ומירי מצומצם וממוקד יותר. ועדיין, תחקיר בצלם העלה חשדות כבדים כי לפחות בחלק מהמקרים פעל הצבא בניגוד להוראות המשפט ההומניטארי הבינלאומי. פעמים רבות לא ניתנה לאזרחים כל אזהרה שהיתה מאפשרת להם למלט את עצמם לפני ההתקפה. במקרים אחרים ניתנה אזהרה לא מספקת, שלא אפשרה לאזרחים להספיק לפנות את בתיהם. נוסף על כך, לפחות בחלק מהמקרים אימץ הצבא פרשנות רחבה מדי לשאלה מה נחשב למטרה צבאית לגיטימית, וכתוצאה מכך התקיף מטרות אזרחיות ופגע באזרחים.

באפריל 2013 הודיעה הפרקליטות הצבאית כי עם סיום "עמוד ענן" מינה הרמטכ"ל ועדה צבאית פנימית, בראשות האלוף נעם תיבון, שתחקור את האירועים במהלך המבצע. הבדיקה, לטענת הפרקליטות, נערכה בהיקף "רחב הרבה מעבר למתחייב מכח הדין בישראל, מכוח המשפט הבין-לאומי, או מכוח 'מדיניות החקירות' עצמה" של הפרקליטות הצבאית".

הוועדה בדקה יותר מ-80 אירועים אשר "לגביהם עלו טענות בדבר הפרות חוק, או שנטען שנהרגו בהם אזרחים שלא היו מעורבים בלחימה, ואף אם לא עלתה כל טענה בדבר הפרת חוק". על פי הפרקליטות הצבאית, בחינת הוועדה התמקדה רק באירועים ספציפיים, ולא נעשתה כל בחינה של ההוראות שניתנו לכוחות המשרתים בשטח או של המדיניות שהוכתבה לצבא על ידי הדרג המדיני.

ממצאי הוועדה הועברו לפצ"ר כדי שיקבע האם לפתוח בחקירה פלילית. נכון לאפריל 2013 בחן הפצ"ר כ-65 מהאירועים, "ולא מצא כי קיימת הצדקה לפתיחה בחקירה פלילית ביחס למי מהם". לסיכום ציינה הפרקליטות:

מבדיקת האירועים הפרטניים שבוצעה עד כה, עולה תמונה כוללת לפיה כוחות צה"ל שהיו מעורבים בתקיפות במסגרת מבצע "עמוד ענן" פעלו ככלל במקצועיות רבה, תוך הפעלת שיקול דעת המיישם את דיני הלחימה (ובכלל זה עקרונות ההבחנה, המידתיות ואמצעי הזהירות לפני תקיפה). דגש משמעותי הושם על צמצום הפגיעה האגבית באזרחים שלא היו מעורבים בלחימה וברכוש אזרחי, אף מעבר לדרישות של דיני הלחימה של המשפט הבין-לאומי. במספר מצומצם של אירועים, אמנם התגלו ליקויים מקצועיים מסוימים אך אלה לא העלו חשד לביצוע עבירה פלילית, והלקחים המקצועיים מליקויים אלה נלמדים.

לסיכום: אמנם הפגיעה באוכלוסייה האזרחית במהלך "עמוד ענן" היתה מצומצמת באופן משמעותי בהשוואה ל"עופרת יצוקה", אולם גם הפעם עלו חשדות כבדים שהצבא פעל, לפחות בחלק מהמקרים, בניגוד לחוק. הצבא הסתפק בהקמת ועדה צבאית פנימית שבחנה עשרות אירועים, ולגבי רובם המכריע פסק הפצ"ר שהכוחות פעלו כחוק. גם הפעם לא נבדקה חוקיות ההוראות שניתנו לחיילים.

ומה יהיה עכשיו?

"צוק איתן" התחיל ב-8.7.14 בהפצצות נרחבות של חיל האוויר ברצועת עזה והמשיך עם כניסה קרקעית של טנקים וחיילים. מאז ועד ל-10.8.14 (כולל) נהרגו ברצועת עזה, על פי נתונים ראשוניים שאסף בצלם במהלך הלחימה, לפחות 1,767 פלסטינים. מתוכם, 431 מתחת גיל 18 (שלגבי אחד מהם ידוע כי השתתף בלחימה), 200 נשים מתחת לגיל 60 ו-85 בני אדם מעל גיל 60. לפי משרד הבריאות הפלסטיני, עד ה-26.8.14 נהרגו ברצועת עזה 2,137 פלסטינים.

מעבר לכך, נהרסו אלפי בתים ומאות אלפי אנשים נעקרו מבתיהם, שאליהם כלל לא בטוח שיוכלו לחזור. היועמ"ש והפצ"ר משתתפים באופן קבוע בישיבות הקבינט שבהן מתקבלות החלטות הנוגעות למבצע, וחלק ניכר מהפגיעות נעשה לאחר שניתן להן אישור משפטי. האם במקרה כזה ניתן לצפות לחקירה עצמאית ויעילה מצד הרשויות הישראליות?

בהתבסס על התנהלות הרשויות לאחר ההתקפות הצבאיות הקודמות ברצועת עזה, ומאחר שלא נעשה עד היום כל שינוי משמעותי במערכת החקירות של הצבא, אין מנוס מלהשיב על שאלה זו בשלילה. גם הפעם, הצבא – והוא בלבד – צפוי לחקור את התנהלותו שלו במהלך אירועי הלחימה. וגם הפעם, יפעל מנגנון זה ללא ביקורת חיצונית, וכל שיוותר לציבור לבחון הם פרסומים של הפרקליטות הצבאית שבהם היא מעידה על עצמה – בהסתמך על חומרים חסויים – שהיא ביצעה חקירות רציניות אשר העלו שהצבא פעל כחוק.

גם הפעם, עתידות החקירות להתמקד באירועים פרטניים בלבד, תוך התעלמות מהוראות הדרג הצבאי הגבוה שניתנו לכוחות בשטח, ממדיניות שחוקיותה מוטלת בספק שקיבלה אישור משפטי מראש ומהחלטות של הדרג המדיני. לפי פרסומים בתקשורת, נראה כי הצבא בחר ללכת שוב בדרך שנבחרה לאחר "עמוד ענן" וכבר הוקמה ועדה צבאית פנימית בראשות האלוף נעם תיבון, שעמד גם בראש הוועדה לבחינת האירועים לאחר "עמוד ענן", במטרה לבחון מקרים שבהם נהרגו אזרחים.

מעבר לאירועים פרטניים שבהם עולה חשד שחיילים פעלו בניגוד להוראות, ניתן להצביע כבר עתה על הנחיות המעוררות חשד לאי חוקיות – שהצבא פעל לפיהן במהלך "צוק איתן". כמה דוגמאות:

  • ההנחיה לפגוע בבתיהם של פעילי הארגונים החמושים הפועלים נגד ישראל: בעיה זו, הטמונה בהגדרה רחבה מדי של מה יכול להיחשב ל"מטרה צבאית לגיטימית", אפיינה את פעולות הצבא גם בעבר. ב"צוק איתן" הייתה זו הפעם הראשונה שבה הפציץ הצבא עשרות בתים של פעילים, שחלקם היו מאוכלסים בעת ההתקפה. בניגוד להתקפות דומות בעבר, לא נטען כי הבית משמש לפעילות צבאית כלשהי. אם ההתקפה התבססה רק על זהות בעלי הבית, הרי הבית לא היה מטרה צבאית לגיטימית וההתקפה עליו היתה בלתי חוקית. 
  • היעדר התראה אפקטיבית לפני ביצוע התקפות: בחלק מהמקרים הזהיר הצבא את התושבים לפני ביצוע ההתקפות – בין אם באמצעות ירי טיל אזהרה על הבית שבו הוא מבקש לפגוע, בין אם באמצעות טלפונים ומסרונים ובין אם באמצעות חלוקת כרוזים באזורים נרחבים. ואולם, הצבא לא הבהיר לתושבים היכן קיים עבורם מקום בטוח וכיצד יוכלו להגיע לשם. כאשר הצבא מזהיר את התושבים אולם מסתפק באזהרה לא אפקטיבית, לא ניתן לטעון שהוא עמד בחובתו הקבועה בחוק. השאלה איפה בדיוק יש מקום בטוח בעזה בזמן "צוק איתן" היא שאלה קריטית לנוכח ניסיונם של אזרחים ששעו לאזהרות הצבא ונהרגו במקום המקלט או בדרכם אליו, ובהינתן הצפיפות הגבוהה ברצועה ועובדת היותה סגורה מכל עבר.
  • פגיעה בעקרון המידתיות: ככל הידוע לבצלם, ישנם לפחות 70 בתי מגורים שהופגזו או הופצצו, ושבתוכם נהרגו יותר משלושה בני משפחה אחת. מספרם הכולל של ההרוגים ב-70 הבתים הללו מגיע ל-542 בני אדם, רובם קטינים ונשים: 242 קטינים, 126 נשים עד גיל 60 ו-25 בני אדם מעל גיל 60. נתונים אלה מצביעים על חשד כבד כי גם אם לשיטת הצבא כוונה ההתקפה למטרה צבאית לגיטימית, הנחה שבמקרים רבים מוטלת בספק, הצבא התעלם מדרישת החוק להתחשב גם בפגיעה הצפוייה באזרחים ולא רק ביתרון הצבאי הצפוי של הפעולה. בשל ריבוי המקרים עולה חשד כבד כי לא מדובר בהחלטה נקודתית של חייל בשטח אלא בהגדרת מדיניות המתירה מראש פגיעה לא מידתית באוכלוסייה האזרחית.

מפרסומים בתקשורת ומניסיון העבר עולה כי כמעט כל ההחלטות במהלך "צוק איתן" התקבלו לאחר קבלת ייעוץ משפטי של הפצ"ר ושל היועמ"ש. ברור, אם כן, שגם הפעם חוקיותן של החלטות אלה ושל המדיניות לפיה פעל הצבא לא תוכל להיבחן על ידי מערכת אכיפת החוק הקיימת.

לפני סיכום, נתייחס לדו"ח ועדת טירקל שעסק במנגוני החקירה הקיימים בישראל לבחינת הפרות של המשפט ההומניטארי הבינלאומי ולוועדת צ'חנובר היושבת בימים אלה ודנה בדרכים ליישום המלצות הדו"ח. דו"ח טירקל אינו מציע תשובות למרבית השאלות שהועלו במסמך זה ולכן אנו סבורים כי אין להמתין להמלצות ועדת צ'חנובר. ועדת טירקל קבעה אמנם שורה של צעדים שעל הפרקליטות הצבאית לנקוט כדי לייעל את הטיפול בחקירות בחשד להפרות חוק – ואכן, יישום המלצות אלה יביא לטיפול יעיל ומהיר יותר בתלונות המוגשות. ואולם הוועדה לא מספקת תשובות מערכתיות לחקירה של מפקדים בכירים ושל הדרג המדיני. בנוגע לאחרון, מסתפקת הוועדה בהמלצה להקים במידת הצורך ועדת חקירה ממלכתית. אך בהינתן שהממשלה עצמה היא האמורה להחליט על ועדה כזו – ומאחר שניסיון העבר מצביע על כך שוועדות חקירה ממלכתיות הן נושא פוליטי ולא משפטי, ושהקמתן מתבססת בעיקר על לחץ ציבורי (שלא נראה שיופעל בכל הנוגע ללחימה בעזה) – אין אפשרות זו מהווה פתרון אמיתי. גם בנוגע לבעיית "הכובע הכפול" של הפצ"ר ממליצה הוועדה המלצות טכניות בעיקרן, שאינן פותרות את בעיית ניגוד העניינים שהוא נמצא בה כאשר הוא אחראי הן על התביעה הצבאית והן על ניסוח הוראות במהלך הלחימה. מעבר לכך, גם אם תחליט ועדת צ'חנובר ליישם את כל המלצות ועדת טירקל כלשונן, עדיין ייערכו כל החקירות בתוך הצבא– והצבא מתקשה לראות בהתנהגות של חיילים עניין פלילי (למעט במקרים של אלימות, ביזה וכדומה). ההמלצה בנוגע להקמת יחידה במשרד המשפטים מעורפלת מכדי שנוכל להסתמך עליה כמנגנון ביקורת עצמאי.

הדברים הכתובים במסמך זה נכונים למועד כתיבתו, וכמובן שנשמח להתבדות. אם תחליט הממשלה להקים מנגנון חקירה עצמאי, רציני וענייני לבחינת החשדות להפרת המשפט ההומניטארי הבינלאומי במהלך "צוק איתן" – או אם תחליט ועדת צ'חנובר לקבוע נוהל ולפיו יוקם באופן אוטומטי מנגנון כזה לאחר כל מתקפה צבאית נרחבת ברצועת עזה – נהיה הראשונים לברך על כך. דרישות סף בנוגע למנגנון כזה הן מקצועיותו, אמינותו הציבורית ועצמאותו – הן מהמערכת הצבאית והן מהדרגים הפוליטיים המעורבים. בנוסף, שילובם של משקיפים בינלאומיים בלתי-תלויים בחקירה יוכל לתרום רבות לאמינותה. ואולם, כל עוד לא הועלתה הצעה להקמת מנגנון כזה, וממילא גם לא יושמה, לא נותר לנו אלא להתבסס על ניסיון העבר ולקבוע במפורש שמערכת אכיפת החוק הקיימת אינה מסוגלת לחקור את הטענות בנוגע להפרות של המשפט ההומניטארי שישראל מבצעת ברצועת עזה.

פריטים מומלצים

עלי ומיאר עז א-דין

רצועת עזה

גורמים בכירים בישראל נושאים באחריות פלילית לפגיעה צפויה באזרחים, בהם ילדים, ברצועת עזה

במהלך חמישה ימים של הפצצות ברצועה ("סבב לחימה"), אימה וחוסר ודאות, הרגה ישראל שלושים פלסטינים. שליש מהם – עשרה –לא השתתפו בלחימה. אלו נהרגו באותה הדקה ממש, ב-9.5.23 בסביבות 2:00 לפנות בוקר, כשישראל התקיפה ביוזמתה המלאה שלושה בתים בהם גרו פעילי ג'יהאד איסלאמי ובני משפחותיהם: בתקיפת ביתו של טארק עז א-דין, בן 48, נהרגו הוא ושני ילדיו – עלי בן 8 ומיאר בת 10. כן נהרגו שכניו שגרו בדירה מעליו: ד"ר ג'מאל ח'סוואן, בן 52, אשתו מירוות, בת 44, ובנם יוסף בן 19. בתקיפת ביתו של ח'ליל א-בהתיני, בן 44, נהרגו הוא, אשתו לילא בת 43 ובתם האג'ר בת 4. כן נהרגו שתי אחיות שגרו בשכנות – דאניה עדס בת 19 ואימאן עדס בת ה-17. בתקיפת ביתו של ג'יהאד ר'נאם, בן 62, נהרגו הוא ואשתו ופאא בת 61. הפצצת הבתים אינה יוצאת דופן או חריגה אלא היא חלק ממדיניות ארוכת שנים שמיישמת ישראל ברצועת עזה. אלפי פלסטינים כבר נהרגו, אלפים נוספים נפצעו, עשרות אלפי בתים נהרסו ומאות אלפי אנשים נותרו ללא קורת גג. משפחות שלמות איבדו את כל עולמן ברגע אחד, מבלי שיכלו להגן על ילדיהם ועל עצמם בתוך ביתם. אלא שבעבר, כשנהרגו אזרחים בהפצצות שביצעה ישראל ברצועת עזה, גורמים רשמיים עוד ניסו לטעון שפגיעה זו הייתה בלתי צפויה: תוצאה מצערת של תקלה כלשהי, מודיעין שגוי או חלקי או לא עדכני, וטענות דומות. הפעם הוסרו המסכות וטענות אלה אפילו לא הועלו. במקום זאת, טענו גורמים רשמיים כי גם בהינתן תוצאות ידועות מראש אלו – הפעולה הייתה חוקית שכן ההרוגים הם לא יותר מ"נזק אגבי" ובכלל, זו אשמתם של פעילי הג'יהאד האיסלאמי המסתתרים מאחורי אזרחים. הצדקות אלה וחוות הדעת המשפטיות שישראל סיפקה לעצמה מבוססות על פרשנות שגוייה של המשפט ההומניטארי הבינלאומי ועל תפיסה מוסרית מעוותת – שיש לדחות את שתיהן: הטענה שהפעולה הייתה מידתית וההרוגים הם "נזק אגבי" מאיינת את הפגיעה באזרחים ומרוקנת מתוכן את אחד העקרונות המרכזיים של המשפט ההומניטארי הבינלאומי. נוסף על כך, השאלה האם הפעולה הייתה מידתית כלל לא מתעוררת במקרה זה, שכן ההתקפה כוונה לבתי מגורים, שאינם מטרות צבאיות לגיטימיות ולכן ההתקפה כולה אינה חוקית, עוד טרם להרג הנרחב שהיא גרמה. הטענה שהאחריות למוות מוטלת על פעילי הג'יהאד האיסלאמי מצדיקה מראש כל פעולה שישראל תבצע ברצועה, יהיו תוצאותיה מחרידות ככל שיהיו והיא משחררת את ישראל מחובתה לצמצם עד כמה שניתן את הפגיעה באזרחים וברכושם. ישראל היא זו שבחרה לירות באמצע הלילה טילים שהרגו והרסו ולכן היא זו הנושאת באחריות המלאה והבלעדית לתוצאות. מקבלי ההחלטות הישראלים הם שקבעו את העיתוי, את המטרות ואת האמצעים של פעולה זו. הם בחרו במודע לירות טילים על בתי מגורים באמצע הלילה, כשמשפחות ישנות במיטותיהן, בידיעה שבסבירות גבוהה צפוי שרבים – בהם ילדים קטנים – ייהרגו. וכמו כל פשע, גם כאן יש הנושאים באחריות פלילית ישירה לביצועו – בהם ראש הממשלה, שר הביטחון, הרמטכ"ל, מפקד חיל האוויר והפרקליט הצבאי הראשי.

14 יוני 2023

עלי ומיאר עז א-דין

רצועת עזה

גורמים בכירים בישראל נושאים באחריות פלילית לפגיעה צפויה באזרחים, בהם ילדים, ברצועת עזה

במהלך חמישה ימים של הפצצות ברצועה, אימה וחוסר ודאות ("סבב לחימה"), הרגה ישראל שלושים פלסטינים. שליש מהם – עשרה –לא השתתפו בלחימה. כולם נהרגו באותה הדקה ממש, ב-9.5.23 בסביבות 2:00 לפנות בוקר בליל ההפצצות הראשון, כשישראל התקיפה ביוזמתה המלאה שלושה בתים בהם גרו פעילי ג'יהאד איסלאמי ובני משפחותיהם: בתקיפת ביתו של טארק עז א-דין, בן 48, נהרגו הוא ושני ילדיו – עלי בן 8 ומיאר בת 10. כן נהרגו שכניו שגרו בדירה מעליו: ד"ר ג'מאל ח'סוואן, בן 52, אשתו מירוות, בת 44, ובנם יוסף בן 19. בתקיפת ביתו של ח'ליל א-בהתיני, בן 44, נהרגו הוא, אשתו לילא בת 43 ובתם האג'ר בת 4. כן נהרגו שתי אחיות שגרו בשכנות – דאניה עדס בת 19 ואימאן עדס בת ה-17. בתקיפת ביתו של ג'יהאד ר'נאם, בן 62, נהרגו הוא ואשתו ופאא בת 61. שלוש הדירות נהרסו לחלוטין. כן נהרסו לחלוטין שתי דירות נוספות ושתיים נוספות נפגעו באופן חלקי. זו לא הייתה טעות. כתבים שנכחו בתדריכים סודיים שערכו נציגי הצבא עם התקשורת לאחר התקיפה דיווחו כי נמסר בהם שהגורמים שהורו על ההפצצה ידעו על הימצאותם של אנשים נוספים בבתים שהופצצו ושהם הניחו, בסבירות גבוהה, שגם הם ייהרגו. כך, למשל, פורסם כי "בצה"ל אמרו כי ידעו על נוכחותם של בלתי-מעורבים בקרבת שלושת מפקדי הג'יהאד, וכן על ההסתברות שהם ייפגעו, אך ההערכות האלה נלקחו בחשבון בהחלטה לבצע את הסיכולים הממוקדים". בהתחשב בכך שהירי נעשה באמצע הלילה לעבר בתי מגורים, בהם גרים גם בני המשפחה של פעילי הג'יהאד האיסלאמי, זוהי ההנחה המתבקשת. בעבר, כשאזרחים נהרגו בהפצצות שביצעה ישראל ברצועת עזה, גורמים רשמיים עוד ניסו לטעון שפגיעה זו הייתה בלתי צפויה: תוצאה מצערת של תקלה כלשהי, מודיעין שגוי או חלקי או לא עדכני, וטענות דומות. הפעם הוסרו המסכות וטענות אלה אפילו לא הועלו. במקום זאת, ניסתה ישראל לטעון כי גם בהינתן תוצאות ידועות מראש אלו – הפעולה הייתה חוקית. ניסיונות השווא של ישראל להצדיק את ההרג הצדקה ישראלית ראשונה: זה רק "נזק אגבי" חוקי אחת הטענות שהושמעה הייתה שההתקפה הייתה חוקית על פי המשפט ההומניטארי הבינלאומי שכן היא "מידתית". עשרת ההרוגים הם, על פי טענה זו, רק "נזק אגבי". כך, למשל, טען דובר צה"ל כי "עשינו פה פעולה מאוד ממוקדת עם מסר מאוד ברור, ברמת איכות של נזק אגבי מאוד ממוקד". עמוס ידלין, ראש אמ"ן לשעבר, הסביר כי "צה"ל והשב"כ הוכיחו בעצם הסיכול יכולת מרשימה לתקיפה מדויקת, בכמה מוקדים בו-זמנית, במינימום נזק אגבי (הפגיעה בבלתי מעורבים מצערת אבל מידתית) ועל בסיס מודיעין מדויק ביותר". אלא שלקביעה זו אין כל בסיס. על פי עקרון המידתיות, התקפה תהיה בלתי חוקית אם צפוי שהיא תגרום ל"נזק אגבי" לאזרחים ולרכושם שיהיה מופרז ביחס ליתרון הצבאי "הישיר והקונקרטי" הצפוי לצד המתקיף כתוצאה ממנה. יישומו של עיקרון זה הוא חמקמק ומעורפל, שכן לא קיימת הגדרה של מה ייחשב לפגיעה "מופרזת" ומה ייחשב ל"יתרון צבאי" וכיצד בכלל ניתן לאזן בין שני קריטריונים כל כך שונים. בהתחשב בכך, כשבאים לבחון את יישומו של עקרון המידתיות בנוגע למקרה ספציפי ניתוח משפטי קר כמעט שאינו אפשרי ומובן שהפרשנות תושפע גם מתפיסת העולם של המפרש. עם זאת, כמו בנוגע לכל כלל משפטי אחר לא כל פרשנות תיחשב ללגיטימית ובהחלט ישנם מקרים בהם ההכרעה האם ההתקפה הייתה "מידתית" תהיה חד משמעית. פרשנות המנותקת לחלוטין ממטרותיו ומרוחו של המשפט ההומניטארי הבינלאומי – כמו פרשנות לפיה ההתקפה שביצע הצבא באמצע הלילה על בתי משפחות היא מידתית – היא מופרכת. אם נקבל פרשנות זו, קשה לראות איזה ערך וטעם היא מותירה בכלל למשפט ההומניטארי הבינלאומי, שכן היא מאיינת את ההגנה על אזרחים. נוסף על כך, השאלה האם הפעולה הייתה מידתית מתעוררת רק במקרים שבהם ההתקפה עצמה הייתה חוקית – כלומר כזו שכוונה לעבר מטרות צבאיות לגיטימיות. אם ההתקפה לא הייתה כזו היא תהיה בלתי חוקית בלי קשר לשאלת הפגיעה באזרחים וברכושם. "מטרה צבאית לגיטימית" מוגדרת ככזו התורמת "תרומה אפקטיבית לפעולה צבאית" וככזו שהפגיעה בה תקנה לצד התוקף "יתרון צבאי מובהק". ההתקפה באותו לילה כוונה לדירותיהם של שלושה פעילי ג'יהאד איסלאמי. בתיהם, כמו גם שני בתים נוספים של שכנים, נהרסו לחלוטין. האם בתי פעילים יכולים להיחשב למטרות צבאיות לגיטימיות על פי ההגדרה לעיל? התשובה כמובן שלילית וישראל גם לא ניסתה לטעון זאת: אף גורם רשמי לא טען שבדירות נעשתה פעילות כלשהי שהעניקה "תרומה אפקטיבית לפעולה צבאית" או שהפגיעה בהן תקנה לישראל "יתרון צבאי מובהק". הפגיעה בבתים נעשתה כבדרך אגב ולא כמטרה בפני עצמה. בהתחשב בכך, ההתקפה כולה אינה חוקית, עוד טרם להרג הנרחב שהיא גרמה. הצדקה ישראלית שנייה: זו בכלל אשמתם של פעילי הג'יהאד האיסלאמי שמסתתרים מאחורי אזרחים הצדקה נוספת שהשמיעו גורמים רשמיים הייתה שפעילי הג'יהאד, הבוחרים להסתתר מאחורי אזרחים, הם האחראים לתוצאות. כך, למשל, אמר הרמטכ"ל הרצי הלוי כי "אילו היה ניתן לבצע את ההתנקשות בבכירי הג'יהאד מבלי לפגוע בחפים מפשע צה"ל היה פועל כך, אולם 'צריך לזכור שהטרור פועל מתוך אוכלוסייה אזרחית, כחלק משיטה, וכך מסכן את תושבי רצועת עזה'". טענה זו תמוהה בהתחשב בכך שפעילי הג'יהאד ישנו בבתיהם עם בני משפחותיהם ולא עסקו בפעילות צבאית "מתוך אוכלוסייה אזרחית". אך מעבר לכך, היא מובילה לתוצאות שאינן חוקיות. ארגונים חמושים ברצועת עזה אכן מפרים את הוראות המשפט ההומניטארי הבינלאומי ולא מבחינים בין מטרות אזרחיות למטרות צבאיות. ערבוב זה חותר תחת הכלל הבסיסי ביותר במשפט ההומניטארי, שנועד לצמצם את הפגיעה באזרחים ככל שניתן ולהרחיקם מאזורי לחימה. לשיטתה של ישראל, התנהלות זו מעניקה לה חופש פעולה בלתי מוגבל: היא משחררת אותה מהחובה לציית לחוק והיא מצדיקה את הפגיעות הנרחבות באוכלוסייה האזרחית שהיא גורמת. פרשנות זו מצדיקה מראש כל פעולה שישראל תבקש לבצע ברצועה, יהיו תוצאותיה מחרידות ככל שיהיו. היא משחררת את ישראל מחובתה לצמצם עד כמה שניתן את הפגיעה באזרחים וברכושם והיא מרוקנת מתוכן את הכלל הקובע שהעובדה שצד אחד הפר את ההוראות אינה משחררת את הצד השני מחובתו לקיימן. ישראל היא זו שבחרה לירות את הטילים שהרגו והרסו ולכן היא זו הנושאת באחריות המלאה והבלעדית לפגיעה באזרחים הפלסטינים וברכושם. כל פרשנות אחרת המטילה את האחריות לפעולה זו ולתוצאותיה על הפלסטינים חייבת להידחות על הסף. עד הסבב הבא במהלך סבבי הלחימה שהתקיימו ברצועת עזה בשנים האחרונות התקיפה ישראל מהאוויר, מהיבשה ומהים אזורי מגורים צפופים. אלפי פלסטינים נהרגו, אלפים נוספים נפצעו, עשרות אלפי בתים נהרסו ומאות אלפי אנשים נותרו ללא קורת גג. משפחות שלמות איבדו את כל עולמן ברגע אחד, מבלי שיכלו להגן על ילדיהם ועל עצמם בתוך ביתם. למרות אי החוקיות של מדיניות זו, היא זוכה לגיבוי מלא של כל הדרגים הבכירים בישראל: הדרג המדיני, הדרג המשפטי והדרג הצבאי. הפצצת הבתים ברצועה בליל ה-9.5.23 אינה יוצאת דופן או חריגה אלא היא חלק ממדיניות זו. כמו במקרים רבים אחרים, גם היא לא נעשתה כפעולה של הגנה עצמית, מול סכנה ברורה ומיידית שלא ניתן היה למנוע בדרך אחרת. בדיוק ההיפך: מקבלי ההחלטות הישראלים הם שקבעו את העיתוי, את המטרות ואת האמצעים. הם בחרו במודע לירות טילים על בתי מגורים באמצע הלילה, כשמשפחות ישנות במיטותיהן, בידיעה שבסבירות גבוהה צפוי שרבים – בהם ילדים קטנים – ייהרגו. חוות הדעת המשפטיות שישראל סיפקה לעצמה, שהכשירו את הפעולה, מבוססות על פרשנות שגוייה של המשפט ההומניטארי הבינלאומי ועל תפיסה מוסרית מעוותת – שיש לדחות את שתיהן. כמו כל פשע, גם כאן יש הנושאים באחריות פלילית ישירה לביצועו – בהם ראש הממשלה, שר הביטחון, הרמטכ"ל, מפקד חיל האוויר והפרקליט הצבאי הראשי. עזבו "דגל שחור", עזבו "אי חוקיות הדוקרת את העין ומקוממת את הלב". מקבלי ההחלטות בישראל אפילו לא טורחים עוד להסתיר שלתפיסתם הריגת אנשים שלא עשו דבר, גם ילדים קטנים, היא לגיטימית. לא בהעדר ברירה, לא אל מול סכנת חיים מיידית ובלתי נמנעת, אלא כדרך המלך, כסופו של תהליך קבלת החלטות מחושב, מתוך בחירה ומתוך רצון.

14 יוני 2023